2017年12月26日，國家能源局在京召開2018年能源工作會議，會議明確指出，2018年在能源結(jié)構(gòu)上要“穩(wěn)步推進(jìn)陸上風(fēng)電項目建設(shè)，加快推進(jìn)海上風(fēng)電和分布式風(fēng)電發(fā)展，有序推進(jìn)光伏發(fā)電項目建設(shè)，大力推進(jìn)分布式能源發(fā)展”，可以預(yù)見，在光伏發(fā)電迅猛發(fā)展的同時，2018年風(fēng)力發(fā)電也將進(jìn)入快速發(fā)展階段。
新年伊始，陽光所廣州辦公室先后承接了數(shù)個風(fēng)電項目法律服務(wù)，業(yè)務(wù)類型涉及EPC總承包、項目開發(fā)建設(shè)和項目并購等，既有陸上風(fēng)電也有海上風(fēng)電。廣州團(tuán)隊結(jié)合業(yè)務(wù)服務(wù)實踐，在充分利用陽光所長期積累的風(fēng)電法律服務(wù)知識成果的基礎(chǔ)上，通過開展“風(fēng)電主題學(xué)習(xí)月”活動，對風(fēng)電項目開發(fā)建設(shè)中的相關(guān)法律問題做了進(jìn)一步系統(tǒng)的學(xué)習(xí)和研究，并將其中涉及的重點難點問題以微信文章的方式予以呈現(xiàn)，希望能對相關(guān)企業(yè)有所裨益。今天推出的是該實務(wù)專題的首篇文章——“林地篇”。
一、風(fēng)電開發(fā)建設(shè)中的林地占用現(xiàn)狀
近年來，隨著我國風(fēng)電項目的快速發(fā)展，在一些南方地區(qū)比如云南、貴州、湖南等，雖然總體屬于風(fēng)能資源貧乏區(qū)，但局部地形對風(fēng)速的顯著影響使得部分山區(qū)的風(fēng)能資源具有一定的開發(fā)價值。在山區(qū)開發(fā)風(fēng)電，復(fù)雜的地形條件決定了山區(qū)風(fēng)電場的開發(fā)建設(shè)受到客觀因素的制約，比如風(fēng)能資源分布復(fù)雜、道路建設(shè)條件惡劣等不利因素。在這些地區(qū)發(fā)展風(fēng)電項目往往涉及到林地（含永久和臨時用地）的征占用問題，需依法辦理使用林地手續(xù)。
我國林地保護(hù)等級復(fù)雜，不僅根據(jù)《全國林地保護(hù)利用規(guī)劃綱要（2010-2020年）》對林地進(jìn)行了系統(tǒng)評價定級，劃定為I級至IV級4個保護(hù)等級，實行區(qū)別保護(hù)，同時還劃定了國家級公益林和省級公益林等保護(hù)區(qū)域。此外，對處于自然保護(hù)區(qū)、濕地公園、地質(zhì)公園、鳥類主要遷徙道等特殊保護(hù)區(qū)內(nèi)用于風(fēng)電開發(fā)的林地審批手續(xù)，亦規(guī)定了特殊保護(hù)政策，但這些政策往往缺乏國家層面的統(tǒng)一規(guī)定，且具有較大的變動性，導(dǎo)致山區(qū)的風(fēng)電開發(fā)建設(shè)一不小心就踩中了各類林地保護(hù)的雷區(qū)，林地的審批也已然成為山區(qū)風(fēng)電開發(fā)中的用地難點和痛點。
二、林地保護(hù)等級劃分及用地限制
《全國林地保護(hù)利用規(guī)劃綱要（2010-2020年）》提出根據(jù)生態(tài)脆弱性、生態(tài)區(qū)位重要性以及林地生產(chǎn)力等指標(biāo)，對林地進(jìn)行系統(tǒng)評價定級，劃定為I級、II級、III級和IV級4個保護(hù)等級。其中I級、II級主要是針對生態(tài)公益林，III級和IV級主要是針對商品林。
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I級保護(hù)林地是我國重要生態(tài)功能區(qū)內(nèi)予以特殊保護(hù)和嚴(yán)格控制生產(chǎn)活動的區(qū)域，以保護(hù)生物多樣性、特有自然景觀為主要目的。根據(jù)《建設(shè)項目使用林地審核審批管理辦法》規(guī)定，各類建設(shè)項目不得使用I級保護(hù)林地，風(fēng)電項目在未進(jìn)行調(diào)整林地保護(hù)等級的情況下，應(yīng)避免占用I級保護(hù)林地。
（二）II級保護(hù)林地
II級保護(hù)林地是我國重要生態(tài)調(diào)節(jié)功能區(qū)內(nèi)予以保護(hù)和限制經(jīng)營利用的區(qū)域，以生態(tài)修復(fù)、生態(tài)治理、構(gòu)建生態(tài)屏障為主要目的。根據(jù)《建設(shè)項目使用林地審核審批管理辦法》規(guī)定，可使用II級保護(hù)林地的項目包括：“國務(wù)院批準(zhǔn)、同意的建設(shè)項目，國務(wù)院有關(guān)部門和省級人民政府及其有關(guān)部門批準(zhǔn)的基礎(chǔ)設(shè)施、公共事業(yè)、民生建設(shè)項目；國防、外交建設(shè)項目；縣（市、區(qū)）和設(shè)區(qū)的市、自治州人民政府及其有關(guān)部門批準(zhǔn)的基礎(chǔ)設(shè)施、公共事業(yè)、民生建設(shè)項目；戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)項目、勘查項目、大中型礦山、符合相關(guān)旅游規(guī)劃的生態(tài)旅游開發(fā)項目”。根據(jù)上述規(guī)定，風(fēng)電項目作為戰(zhàn)略新興產(chǎn)業(yè)，經(jīng)有關(guān)政府部門審批核準(zhǔn)后，可以使用II級保護(hù)林地進(jìn)行建設(shè)。同時需要注意的，《建設(shè)項目使用林地審核審批管理辦法》規(guī)定：電力等線性工程不得使用II級保護(hù)林地中的有林地，對此，在實踐中的理解存在較大差異，各地執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)不一，在項目開發(fā)建設(shè)中，涉及風(fēng)電送出線路建設(shè)的，應(yīng)關(guān)注有關(guān)風(fēng)險，與林業(yè)及土地管理部門做好溝通工作。
（三）III、IV級保護(hù)林地
III級保護(hù)林地是維護(hù)區(qū)域生態(tài)平衡和保障主要林產(chǎn)品生產(chǎn)基地建設(shè)的重要區(qū)域。IV級保護(hù)林地是需予以保護(hù)并引導(dǎo)合理、適度利用的區(qū)域，包括未納入上述I、II、III級保護(hù)范圍的各類林地。根據(jù)《建設(shè)項目使用林地審核審批管理辦法》規(guī)定，風(fēng)電項目可以使用III、IV級保護(hù)林地建設(shè)。
就上述不同林地保護(hù)等級，限制用地情況如下表所示：
三、國家公益林制度及審批
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根據(jù)《國家級公益林區(qū)劃界定辦法》，國家級公益林是指生態(tài)區(qū)位極為重要或生態(tài)狀況極為脆弱，對國土生態(tài)安全、生物多樣性保護(hù)和經(jīng)濟(jì)社會可持續(xù)發(fā)展具有重要作用，以發(fā)揮森林生態(tài)和社會服務(wù)功能為主要經(jīng)營目的的防護(hù)林和特種用途林。國家級公益林的保護(hù)等級分為兩級，屬于林地保護(hù)等級一級范圍內(nèi)的國家級公益林，劃為一級國家級公益林。一級國家級公益林以外的，劃為二級國家公益林。
（二）國家級公益林的占用審批
根據(jù)《國家級公益林管理辦法》《建設(shè)項目使用林地審核審批管理辦法》規(guī)定，國家嚴(yán)格控制工程建設(shè)使用國家級公益林地，除國務(wù)院批準(zhǔn)、同意的建設(shè)項目，國務(wù)院有關(guān)部門和省級人民政府及其有關(guān)部門批準(zhǔn)的基礎(chǔ)設(shè)施、公共事業(yè)、民生建設(shè)項目；國防、外交建設(shè)項目；符合自然保護(hù)區(qū)、森林公園、濕地公園、風(fēng)景名勝區(qū)等規(guī)劃的建設(shè)項目外，其他建設(shè)項目不得使用一級國家級公益林地。經(jīng)審核審批同意使用的國家級公益林地，應(yīng)按規(guī)定實現(xiàn)占補(bǔ)平衡。另外，《森林實施條例》規(guī)定：占用或者征收、征用國家級公益林地面積達(dá)10公頃以上的，由國務(wù)院林業(yè)主管部門審核。
根據(jù)上述規(guī)定，國家對于一級國家公益林制定了更為嚴(yán)格的保護(hù)制度，風(fēng)電建設(shè)項目如涉及占用一級國家公益林的，其面臨審批條件更加嚴(yán)格，獲得審批的難度更大。另外，部分地方政府制定了比國家層面更為嚴(yán)格的國家公益林審批制度，如湖南發(fā)改委和湖南省環(huán)境保護(hù)廳于2017年2月14日聯(lián)合印發(fā)了《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范風(fēng)電發(fā)展的通知》，明令禁止了各類風(fēng)電項目占用一級國家級公益林地。
四、特殊區(qū)域內(nèi)的林地占用問題
（一）自然保護(hù)區(qū)
根據(jù)《自然保護(hù)區(qū)條例》規(guī)定，自然保護(hù)區(qū)可以分為核心區(qū)、緩沖區(qū)和實驗區(qū)。原批準(zhǔn)建立自然保護(hù)區(qū)的人民政府認(rèn)為必要時，可以在自然保護(hù)區(qū)的外圍劃定一定面積的外圍保護(hù)地帶。在自然保護(hù)區(qū)的核心區(qū)、緩沖區(qū)、實驗區(qū)是禁止進(jìn)行風(fēng)電建設(shè)的。同時需要注意的是，根據(jù)《自然保護(hù)條例》的規(guī)定，在自然保護(hù)區(qū)的外圍保護(hù)地帶建設(shè)風(fēng)電項目的，也是受限制的，不得損害自然保護(hù)區(qū)內(nèi)的環(huán)境質(zhì)量。通常林業(yè)主管部門會要求在自然保護(hù)區(qū)外圍保護(hù)地帶建設(shè)風(fēng)電項目的業(yè)主就風(fēng)電建設(shè)對自然保護(hù)區(qū)的生態(tài)影響進(jìn)行評估，并采取相應(yīng)的生態(tài)保護(hù)與減緩影響措施，由此可能影響林地審批的進(jìn)度。
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國家濕地公園是指以保護(hù)濕地生態(tài)系統(tǒng)、合理利用濕地資源、開展?jié)竦匦麄鹘逃涂茖W(xué)研究區(qū)為目的，經(jīng)國家林業(yè)局批準(zhǔn)設(shè)立，按照有關(guān)規(guī)定予以保護(hù)和管理的特定區(qū)域。國家林業(yè)局于2017年12月27日修改的《國家濕地公園管理辦法》中明確規(guī)定，國家濕地公園內(nèi)是禁止風(fēng)力發(fā)電等任何不符合主體功能定位的建設(shè)項目。
（三）國家森林公園
根據(jù)《國家林業(yè)局關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)國家級森林公園管理的通知》規(guī)定，國家級森林公園市我國自然保護(hù)地的一種重要類型，屬于國家禁止開發(fā)區(qū)域，是禁止進(jìn)行工業(yè)化城鎮(zhèn)化開發(fā)的重點生態(tài)功能區(qū)，國家級森林公園內(nèi)原則上禁止建設(shè)風(fēng)力發(fā)電項目。對于非國家級的森林公園的保護(hù)，在國家層面缺乏統(tǒng)一規(guī)定，由地方林業(yè)主管部門結(jié)合本地經(jīng)濟(jì)及生態(tài)等情況，對不同保護(hù)等級區(qū)域內(nèi)的林地使用，劃定為禁止或限制建設(shè)區(qū)域。如在福建省只有國家級森林公園才是禁止建設(shè)風(fēng)電區(qū)域，而根據(jù)湖南省的規(guī)定森林公園即被認(rèn)定為禁止建設(shè)風(fēng)電區(qū)域。
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其他特殊保護(hù)區(qū)域如地質(zhì)公園、鳥類主要遷徙通道等，這些特殊保護(hù)區(qū)域的占地使用問題，具有較強(qiáng)的地方政策性，且政策變動性較大，均會在不同程度影響甚至是阻礙林地審批手續(xù)的辦理。因此，我們建議，風(fēng)場選址階段應(yīng)加強(qiáng)與林地所在地的林業(yè)主管部門的前期溝通，確保后續(xù)的林地審批不會觸及各類林地保護(hù)雷區(qū)。
李楊 律師
廣州辦公室
業(yè)務(wù)專長：訴訟仲裁、能源項目投資并購、工程管理
